Il y a plus dans les récents conseils de Memecoin de SEC qui ne répondent à l’œil. Le 27 février, le personnel de la division de financement des entreprises de la SEC a publié des conseils expliquant que Memecoins – que la SEC a décrit comme des actifs numériques «inspirés par des mèmes, des personnages, des événements actuels ou des tendances pour lesquels le promoteur cherche à attirer une communauté en ligne enthousiaste» – ne sont généralement pas vendues comme des titres.
Cela est conforme au changement de la SEC des efforts sous l’ancien président Gary Gensler pour revendiquer le pouvoir réglementaire sur pratiquement toute l’industrie des actifs numériques, et cela pourrait avoir des implications pour l’industrie qui vont bien au-delà des mecoins.
Les tentatives de la SEC de réglementer les actifs numériques au cours de l’administration Biden ont largement inclus le soi-disant «test Howey» de la Cour suprême pour déterminer si une transaction implique un «contrat d’investissement». Howey a besoin d’un investissement d’argent dans une entreprise commune, avec une attente de bénéfices des efforts des autres.
Dans les actions d’application de la SEC contre les échanges de réseaux numériques, les défendeurs ont fait valoir que les reventes du marché secondaire des actifs numériques ne disposent pas de «l’investissement de l’argent dans une entreprise commune» parce que les fonds des investisseurs ne sont pas «regroupés» par les développeurs dans un fonds commun, puis utilisés pour poursuivre une entreprise dans laquelle les investisseurs partagent les bénéfices. Dans le dossier de la SEC contre Kraken, par exemple, l’agence a déclaré à un tribunal fédéral que la «mise en commun du produit de revente» par un développeur pas « Obligatoire sous Howey. »
Les nouvelles directives de la SEC confirment le contraire. Il indique que les acheteurs de memecoins ne font aucun investissement dans une entreprise commune parce que leurs fonds «ne sont pas regroupés pour être déployés par des promoteurs ou d’autres tiers pour développer la pièce ou une entreprise connexe.» Les directives expliquent également que les acheteurs de Memecoin ne s’attendent pas à des bénéfices dérivés des efforts des autres, une autre exigence de Howey. Au contraire, la valeur des memecoins provient du «trading spéculatif et du sentiment collectif du marché, comme une collection».
Le guide de Memecoin de la SEC est le plus évidemment consécutif pour la vente et la promotion de Memecoins, qui font l’objet de récentes actions privées apportées par des plaignants individuels. Mais il a des implications plus larges pour toutes les transactions de marché secondaire dans les actifs numériques, y compris sur les échanges. Dans les transactions du marché secondaire sur les échanges, les fonds des acheteurs «ne sont pas ensemble pour être déployés par des promoteurs ou d’autres tiers pour développer la pièce ou une entreprise connexe». Ainsi, la SEC semble maintenant reconnaître que sous une application appropriée du Howey Test, ces transactions sont hors de la portée de l’agence, comme les défendeurs l’ont constamment soutenu dans les cas d’application antérieurs de la SEC.
Cet renversement doctrinal peut faire partie de l’impulsion derrière les décisions récentes de la SEC pour rejeter volontairement plusieurs affaires impliquant des transactions de marché secondaire et de maintenir d’autres procédures dans d’autres.
Certes, les nouvelles directives de la SEC comprennent des déclarations selon lesquelles elle «représente les vues de [agency] Personnel, «pas nécessairement la SEC lui-même, et que la déclaration« n’a aucune force ni effet juridique ». La SEC a également tenté de restreindre les orientations à «l’offre et la vente de pièces MEME» dans les circonstances spécifiques décrites ailleurs dans le communiqué.
L’agence pourrait essayer d’utiliser ces récitals passe-partout pour sortir des conseils à un moment donné dans le futur. Mais les principes constitutionnels d’une procédure régulière et d’un préavis équitable peuvent limiter la capacité de l’agence à imposer une responsabilité rétroactive en fonction de toute tong fumée. De plus, bien que les directives de la SEC ne lient pas les tribunaux, le changement de position de la SEC sur la mise en commun rendra difficile pour les plaignants privés de soutenir de manière crédible que la plupart des actifs numériques sont vendus en titres.
Les conseils de la SEC sur Memecoins sont conformes aux autres étapes récentes de l’agence pour se retirer de l’approche réglementaire par application qui a tourmenté l’industrie sous l’ancien président Gary Gensler. Et les conseils offrent une clarté bienvenue de l’agence dans un domaine où l’approche antérieure de l’agence avait considérablement brouillé les eaux. Il s’agit, en bref, une étape importante dans la bonne direction pour la loi et la politique cryptographiques aux États-Unis.
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